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私募理财产品的方式灵活，不需要证监会审批，对其监管也相对宽松，为金融创新给予了弹性的空间，但同时难免存在游走于事实与规范之间的灰色行为。

　　《证券法》 第十条规定：“公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准；未经依法核准，任何单位和个人不得公开发行证券。”

　　基于此，公开或者半公开方式的行为，情节严重的情况下会可能涉嫌刑事犯罪。涉及证券发行的罪名主要有“擅自发行股票、公司、企业债券罪”与“非法经营罪”，而由于《证券法》与《刑法》概念上的衔接冲突，常将股票、债券之外证券以“非法经营罪”入罪。于刑法角度辨法析理，首先，非法经营罪入罪的法理基础为二次性违法理论，行为模式可以简化为：违反“前置法”+违反刑法=犯罪。显然，公开或半公开的方式违反《证券法》的规定，符合违法性前提；其次，行为是否刑事规制的核心在于对法益的侵害，市场秩序的形成类似于游戏规则的建立，市场主体则类似游戏参与者的角色，以经营行为进行市场活动并谋取利益。在公开或半公开发行并涉及大量资金，继而扰乱市场秩序，情节严重时，应当以“非法经营罪”规制。
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